Право Европейского союза (ЕС)

• Директива ЕС от 26 февраля 2014 г.
  о концессионных соглашениях (Directive 2014/23/EU on the award of concession contracts);
• Директива ЕС от 26 февраля 2014 г. о государственных закупках (Directive 2014/24/EU on public procurement);
• Директива ЕС от 26 февраля 2014 г. о государственных закупках в сфере водного хозяйства, энергетики, транспорта и почтовых услуг (Directive 2014/25/EU on procurement by entities operating in the water, energy, transport and postal services sectors);
• Директива ЕС от 16 апреля 2014 г. о порядке выставления электронных счетов-фактур при осуществлении государственных закупок (Directive 2014/55/EU on electronic invoicing in public procurement);
• Директива ЕС от 13 июля 2009 г. о закупках в сфере обороны и безопасности (Directive 2009/81/EC on procurement in the defence and security sector);
• Регламент Европейской комиссии (ЕК) 2016/7 от 5 января 2016 г. (Regulation EU 2016/7 of 5 January 2016), устанавливающий форму Единого европейского закупочного документа (Single european procurement document, ESPD).

Международные соглашения

• Соглашение ВТО о государственных закупках (GPA)

Национальное право

• Кодекс о государственных закупках (Le Code de la commande publique) – систематизированный законодательный акт, регулирующий отношения в сфере государственных закупок (с учетом различий между государственными контрактами, концессионными соглашениями и государственно-частным партнерством). Вступил в силу 1 апреля 2019 г. Объединил положения более 30 нормативно-правовых документов. Состоит из двух частей: первая – законодательная (la partie législative), вторая – нормативная (la partie réglementaire). Организован в соответствии с хронологией заключения контракта, содержит информацию о правилах определения поставщика, заключения/изменения/расторжения договора и требованиях к исполнению принятых сторонами контракта обязательств. В начальной версии включал 1747 статей, последние изменения вступили в силу с 1 января 2023 г.
• Региональный кодекс (Le Code général des collectivités territoriales) (в части взаимодействия тендерных комиссий и региональных органов власти).
• Кодекс административной юстиции (Le code de la justice administrative) (в части судебных процедур по вопросам обжалования итогов конкурсных процедур).
• Уголовный кодекс (Le code pénal) (в отношении преступлений, связанных с нарушением принципов свободного и равного доступа к госзакупкам – фаворитизм). Закон Sapin II от 9 декабря 2016 г. «О прозрачности, борьбе с коррупцией и модернизации экономической жизни» устанавливает наказание за фаворитизм в виде двух лет лишения свободы и штрафа суммой 200 000 евро. Примеры фаворитизма – раскрытие инсайдерской информации, искусственное разделение контрактов (le saucissonnage) с целью избежать формальной конкурсной процедуры. Незаконное получение прибыли (la prise illégale d’intérêt), коррупция (la corruption), злоупотребление властными полномочиями (le trafic d’influence), взяточничество (la concussion) – наиболее распространенные преступления в области госзакупок.
• Извещения и приказы, являющиеся приложениями к Кодексу о государственных закупках (21 приложение в актуальной версии документа).
• Сборник общих административных правил (Les cahiers des clauses administratives générales, CCAG) – положения, применимые к определенной категории договоров. Исполнение не является обязательным. Применяются только к государственным контрактам, в которых прямо упоминаются. Правовой департамент Министерства экономики, финансов, промышленного и цифрового суверенитета разработало Практическое руководство по применению соответствующих административных правил.
• Сборник общих технических правил (Les cahiers des clauses techniques générales) устанавливает технические нормативы в отношении строительных и гражданских инженерных работ.
• Нормативные акты, направленные на «экологизацию» госзакупок:
• Закон № 2021-1104 от 22 августа 2021 г. «О борьбе с изменением климата и повышении устойчивости к его последствиям» (Loi № 2021-1104 du 22 août 2021) – Ст. 35–39;
• Указ № 2022-767 от 2 мая 2022 г. (Décret n° 2022-767 du 2 mai 2022).
• Нормативные акты, стимулирующие развитие экономики замкнутого цикла:
• Закон № 2020-105 от 10 февраля 2020 г. «О борьбе с отходами и циркулярной экономике» (Loi № 2020-105 du 10 février 2020) – Ст. 58;
• Указ № 2021-254 от 9 марта 2021 г. (Décret n° 2021-254 du 9 mars 2021): устанавливает обязательство приобретать посредством государственных закупок товары, произведенные в результате повторного использования или с использованием вторсырья.
• Приказ от 3 декабря 2021 г. (Arrêté du 3 décembre 2021): устанавливает правила декларирования расходов, связанных с приобретением товаров из переработанных материалов.

К договорам о государственных закупках и концессионным договорам, заключенным до 1 апреля 2019 г., применяются положения нормативных актов, действовавших до этой даты. Список нормативных актов доступен по ссылке.

• Министерство экономики и финансов (Ministère de l'Économie et des Finances). Осуществляет общую координацию вопросов развития системы государственных закупок.
• Управление по вопросам конкуренции, защиты прав потребителей и предотвращения мошенничества (Direction générale de la concurrence, de la consommation et de la répression des fraudes) осуществляет контроль за прозрачностью процесса госзакупок, выявляет недобросовестные неконкурентные практики.
• Управление по надзору за обеспечением конкуренции (L'Autorité de la concurrence) является независимым административным органом, специализирующимся на выявлении антиконкурентных практик, анализе состояния рынков и контроле за монополиями.

Распределение полномочий между управлениями зафиксировано в законе № 2008-776 от 4 августа 2008 г. (La loi n° 2008-776 du 4 août 2008).

• Объединение групп государственных закупок (Union des groupements d'achats publics, UGAP). Выступает в качестве единой «точки входа» для организаций, желающих участвовать в государственных закупках.

В соответствии с Планом цифровой трансформации процесса госзакупок 2017–2022 гг. (Le plan de transformation numérique de la commande publique 2017-2022) реализованы следующие проекты:

• Цифровая платформа госзакупок (La plateforme des achats de l'État, PLACE): публикация информации о заказах на поставки товаров, выполнение работ и оказание услуг;
• Цифровая платформа APProch: публикация проектов госзакупок до начала официальных процедур;
• Платформа Chorus Pro: выставление электронных счетов;
• Сервис DUME (Le Document unique de marché européen): заполнение стандартной европейской формы заявки на участие в госзакупках.

Кодекс о государственных закупках (Le Code de la commande publique) выделяет два вида соглашений в рамках государственной контрактной системы:

Государственный контракт (Le marché public) – контракт, заключенный одним или несколькими покупателями с одним или несколькими экономическими операторами для осуществления работ, предоставления товаров или услуг в обмен на денежное вознаграждение или любой эквивалент. Под покупателями (Les acheteurs) рассматриваются государственные заказчики (les pouvoirs adjudicateurs) и организации-заказчики (les entités adjudicatrices). В свою очередь, экономический оператор (opérateur économique) – физическое или юридическое лицо, государственное или частное (или группа лиц как с участием юридического лица, так и без него), выступающее на рынке с предложением на выполнение работ, поставку продукции или оказание услуг. В рамках государственных контрактов отдельно выделяют:

1. государственно-частные партнерства, ГЧП (marché de partenariat) – публичные контракты, предметом которых является строительство, преобразование, реконструкция, демонтаж или разрушение объектов, оборудования или нематериальных товаров, необходимых для предоставления общественных услуг или выполнения общество значимых функций. Финансирование полностью или частично осуществляется экономическим оператором. Держатель договора обеспечивает проектное управление. В рамках ГЧП заказчиком может выступить любая государственная организация за исключением указанных в Ст. L2211-1 Кодекса.
2. государственные контракты в области обороны и безопасности (Le marché de défense ou de sécurité). Подробнее об особенностях в Ст. L1113-1 Кодекса.
3. концессионное соглашение (Le contrat de concession) –договор, по которому концедент (заказчик, указанный в Кодексе) поручает выполнение работ или оказание услуг одному или нескольким экономическим операторам (концессионеру) в обмен на право пользования объектом концессионного соглашения или определенную плату. Критериями различия концессионных соглашений и государственных контрактов являются предмет договора и «факт передачи риска» (l’existence d’un transfert de risque).

Этапы процесса государственных закупок

1. Публикация объявления о госзакупке. Участники готовят конкурсную документацию.
2. Этап отбора. Процедура варьируется в зависимости от типа контракта и его стоимости.

• В случае контракта на выполнение заказа, когда исполнитель определен, закупка осуществляется без предварительных переговоров.
• В случае рамочного соглашения возможны две ситуации:
  • если заказчик выбрал одного подрядчика, то он запрашивает ценовое предложение (если необходимо), по итогам рассмотрения которого заключается контракт;
  • если заказчик выбрал нескольких подрядчиков, то выбор происходит на основе конкурса, по результатам которого соглашение заключается с одним из подрядчиков.

В ситуации «обычного» или «фиксированного» контракта возможны различные варианты (в зависимости от предмета договора и его стоимости).